Nosso guia sobre a doutrina da integração, as diferenças entre as duas isenções e a Regra 152 da SEC.
Você consegue fazer as duas coisas ao mesmo tempo?
Resposta curta: sim — mas com cautela. Se as duas ofertas forem mal conduzidas, os reguladores podem decidir que suas “duas” ofertas são, na verdade, uma só. Esse erro pode custar-lhe a isenção por completo, colocando-o em risco de ter vendido títulos não registrados.
Este guia aborda quatro tópicos: a doutrina da integração, o teste clássico de cinco fatores usado para aplicá-la, as principais diferenças entre 506(b) e 506(c) e a correção da SEC de 2020, a "Regra 152", que oferece aos emissores um caminho mais seguro para operar com ambas simultaneamente.
O que é a doutrina da integração?
Considere isso como uma regra antifraude. A SEC não quer que uma empresa burle os requisitos de registro dividindo uma grande oferta em várias menores, cada uma tecnicamente enquadrada em uma isenção que não se aplicaria se tudo fosse analisado em conjunto.
O princípio geral é simples:
- Uma oferta que começa em caráter privado deve terminar em caráter privado.
- Uma oferta que se inicia sob uma determinada isenção deve ser concluída sob essa mesma isenção.
Existem algumas exceções a esta regra geral, sendo a mais importante delas — a Regra 152 — abordada mais adiante neste guia.
O histórico teste dos cinco fatores
Tradicionalmente, os reguladores analisam cinco fatores para decidir se duas ofertas devem ser tratadas como uma única oferta combinada:
- Fazem parte do mesmo plano de financiamento global?
- Eles estão vendendo a mesma classe de títulos?
- As vendas estão acontecendo mais ou menos ao mesmo tempo?
- O emissor está recebendo o mesmo tipo de contraprestação em ambos os casos?
- O dinheiro está sendo usado para o mesmo propósito geral?
Se a maioria dessas respostas apontar para "sim", as duas ofertas correm o risco de serem integradas e tratadas como uma só.
506(b) vs. 506(c): As principais diferenças
| Regra 506 (b) | Regra 506 (c) | |
|---|---|---|
| Publicidade / solicitação geral | Não permitido | Permitido |
| Quem pode investir | Investidores credenciados ilimitados, mais até 35 investidores “sofisticados” não credenciados. | Apenas investidores credenciados |
| Verificação do status do investidor | Os investidores se autodeclaram. | A entidade emissora deve tomar medidas ativas e independentes para confirmar o seu estatuto de acreditação. |
Por que isso é importante para executar ambos simultaneamente?
Um caminho comum é começar com um aumento 506(b) e depois fazer a transição para 506(c). A parte complicada é fazer ambos simultaneamente.
Se a doutrina da integração se aplicar, a lei se aplica à oferta que tiver as regras mais rigorosas — neste caso, a oferta 506(b). Isso significa que qualquer publicidade feita sob a oferta “506(c)” pode repentinamente parecer uma solicitação geral ilegal sob as regras da oferta 506(b), colocando em risco a isenção para toda a oferta combinada.
A solução: Regra 152 da SEC (a Regra de “Harmonização” de 2020)
Em 2020, a SEC introduziu a Regra 152 especificamente para abordar essa área cinzenta. A ideia central, em termos simples:
Duas ofertas não serão integradas se, com base nos fatos e circunstâncias, uma isenção estiver disponível independentemente para cada uma delas.
Duas peças práticas tornam isso possível:
- Mantenha a oferta 506(b) limpa. Desde que o emissor mantenha um relacionamento genuíno, preexistente e substancial com seus investidores 506(b) e evite qualquer solicitação geral para essa oferta, ele permanece protegido — mesmo enquanto anuncia simultaneamente uma captação separada 506(c).
- Margem de segurança de 30 dias. Qualquer oferta que comece mais de 30 dias antes ou depois de outra oferta não será integrada a ela. Esta é uma melhoria significativa: antes da Regra 152, os emissores precisavam de um intervalo de 90 dias entre as ofertas para evitar a integração.
Limite importante: A isenção da Regra 152 não pode ser usada como uma forma de contornar a necessidade de realizar solicitações gerais discretamente dentro de uma transação que deveria ser isenta de solicitações, conforme a Regra 506(b). Fazer isso ainda acarreta o risco de perder a isenção e de vender ilegalmente títulos não registrados.
ponto de partida
Sim, um emissor pode realizar ofertas 506(b) e 506(c) simultaneamente. Para fazê-lo com segurança:
- Mantenha os dois grupos de investidores e as comunicações entre eles genuinamente separados.
- Nunca permita que solicitações atinjam o grupo de investidores 506(b).
- Utilize o prazo de 30 dias se o lançamento das ofertas for muito próximo um do outro.
- Documente as relações substantivas e preexistentes que fundamentam o aumento previsto na Seção 506(b).
Este resumo tem caráter meramente informativo e não constitui aconselhamento jurídico. Os emissores devem consultar um advogado especializado em direito societário antes de estruturar ofertas simultâneas.
A Manhattan Street Capital não é um escritório de advocacia, serviço de avaliação, subscritora, corretora ou plataforma de financiamento coletivo (Título III) e não realizamos nenhuma atividade que exija tal registro. Não oferecemos consultoria de investimentos. A Manhattan Street Capital não estrutura transações. Não interprete nenhuma recomendação da equipe da Manhattan Street Capital como substituta da consultoria de profissionais dessas áreas. Quando Rod Turner oferece consultoria, ela se baseia em suas observações sobre o que funciona e o que não funciona, do ponto de vista de marketing, em ofertas online. Rod não diz ao público o que fazer ou como fazer. Ele aconselha o público sobre o que tem maior probabilidade de ser comercializado online com o melhor custo-benefício. As escolhas relativas a todos os aspectos das ofertas das empresas são feitas pelas próprias empresas que as oferecem.
Rod Turner
Rod Turner é o fundador e CEO da Manhattan Street Capital, o serviço de capital de crescimento número 1 para startups maduras e empresas de médio porte que buscam captar recursos utilizando a Regulação A+. Turner desempenhou um papel fundamental na construção de empresas de sucesso, incluindo Symantec/Norton (SYMC), Ashton Tate, MicroPort, Knowledge Adventure e outras. Ele é um investidor experiente que construiu um negócio de capital de risco (Irvine Ventures) e realizou investimentos anjo e mezzanine em empresas como Bloom, Amyris (AMRS), Ask Jeeves e eASIC.
