คู่มือของเราเกี่ยวกับหลักการบูรณาการ ความแตกต่างระหว่างข้อยกเว้นทั้งสอง และกฎข้อที่ 152 ของ SEC
คุณสามารถทำทั้งสองอย่างพร้อมกันได้หรือไม่?
คำตอบสั้นๆ คือ ใช่ — แต่ต้องทำอย่างระมัดระวัง หากจัดการข้อเสนอทั้งสองอย่างไม่ถูกต้อง หน่วยงานกำกับดูแลอาจตัดสินว่าข้อเสนอ "สอง" อย่างของคุณนั้นแท้จริงแล้วเป็นข้อเสนอเดียว ความผิดพลาดนั้นอาจทำให้คุณสูญเสียการยกเว้นทั้งหมด ทำให้คุณเสี่ยงต่อการถูกกล่าวหาว่าขายหลักทรัพย์ที่ไม่ได้จดทะเบียน
คู่มือนี้ครอบคลุมสี่สิ่ง ได้แก่ หลักการบูรณาการ การทดสอบห้าปัจจัยแบบคลาสสิกที่ใช้ในการประยุกต์ใช้ ความแตกต่างที่สำคัญระหว่าง 506(b) และ 506(c) และการแก้ไข "กฎ 152" ปี 2020 ของ SEC ที่ให้แนวทางที่ปลอดภัยยิ่งขึ้นแก่ผู้ออกหลักทรัพย์ในการดำเนินการทั้งสองอย่างพร้อมกัน
หลักการบูรณาการคืออะไร?
ลองคิดว่านี่เป็นกฎป้องกันการโกงก็ได้ ก.ล.ต. ไม่ต้องการให้บริษัทหลีกเลี่ยงข้อกำหนดการจดทะเบียนโดยการแบ่งการเสนอขายหุ้นครั้งใหญ่ครั้งเดียวออกเป็นหลายครั้งย่อยๆ ซึ่งแต่ละครั้งอาจเข้าข่ายได้รับการยกเว้นตามหลักเกณฑ์ที่กำหนดไว้ แต่การยกเว้นนี้จะไม่มีผลบังคับใช้หากพิจารณาการเสนอขายทั้งหมดรวมกัน
หลักการโดยทั่วไปนั้นง่ายมาก:
- การเสนอขายที่เริ่มต้นแบบส่วนตัว จะต้องจบลงแบบส่วนตัวเช่นกัน
- การเสนอขายที่เริ่มต้นภายใต้ข้อยกเว้นหนึ่งข้อ จะต้องสิ้นสุดภายใต้ข้อยกเว้นเดียวกันนั้น
มีข้อยกเว้นบางประการสำหรับกฎทั่วไปนี้ ซึ่งข้อยกเว้นที่สำคัญที่สุด — กฎข้อที่ 152 — จะกล่าวถึงในภายหลังในคู่มือนี้
การทดสอบห้าปัจจัยทางประวัติศาสตร์
โดยปกติแล้ว หน่วยงานกำกับดูแลจะพิจารณาปัจจัยห้าประการเพื่อตัดสินใจว่าควรนับการเสนอขายสองรายการเป็นการเสนอขายรวมกันรายการเดียวหรือไม่:
- สิ่งเหล่านี้เป็นส่วนหนึ่งของแผนการเงินโดยรวมเดียวกันหรือไม่?
- พวกเขากำลังขายหลักทรัพย์ประเภทเดียวกันหรือไม่?
- การลดราคาเกิดขึ้นในช่วงเวลาเดียวกันหรือไม่?
- ผู้ออกหลักทรัพย์ได้รับผลตอบแทนในลักษณะเดียวกันสำหรับทั้งสองกรณีหรือไม่?
- เงินนั้นถูกนำไปใช้เพื่อวัตถุประสงค์เดียวกันโดยทั่วไปหรือไม่?
หากคำตอบส่วนใหญ่ชี้ไปที่ “ใช่” แสดงว่าทั้งสองบริการอาจถูกรวมเข้าด้วยกันและถือเป็นบริการเดียว
506(b) กับ 506(c): ความแตกต่างที่สำคัญ
| กฎ 506(b) | กฎ 506(c) | |
|---|---|---|
| การโฆษณา / การชักชวนทั่วไป | ไม่ได้รับอนุญาต | ได้รับอนุญาต |
| ใครสามารถลงทุนได้ | นักลงทุนที่ได้รับการรับรองไม่จำกัดจำนวน บวกกับนักลงทุน "ที่มีความเชี่ยวชาญ" ที่ไม่ได้รับการรับรองอีกไม่เกิน 35 ราย | ผู้ลงทุนที่ได้รับการรับรองเท่านั้น |
| กำลังตรวจสอบสถานะของนักลงทุน | นักลงทุนรับรองตนเอง | ผู้ออกบัตรต้องดำเนินการตรวจสอบสถานะการรับรองโดยบุคคลที่สามอย่างจริงจัง |
เหตุใดการดำเนินการทั้งสองอย่างพร้อมกันจึงมีความสำคัญ
แนวทางทั่วไปคือเริ่มต้นด้วยการระดมทุนตามมาตรา 506(b) ก่อน แล้วค่อยเปลี่ยนไปใช้มาตรา 506(c) ในภายหลัง ส่วนที่ยากคือการทำทั้งสองอย่างพร้อมกัน
หากหลักการบูรณาการมีผลบังคับใช้ กฎหมายจะใช้บังคับกับข้อเสนอที่มีกฎเกณฑ์เข้มงวดกว่า ซึ่งในกรณีนี้คือ 506(b) นั่นหมายความว่า การโฆษณาใดๆ ที่ทำภายใต้ข้อเสนอ “506(c)” อาจดูเหมือนเป็นการชักชวนทั่วไปที่ผิดกฎหมายภายใต้กฎ 506(b) ซึ่งจะทำให้การยกเว้นสำหรับข้อเสนอรวมทั้งหมดตกอยู่ในความเสี่ยง
วิธีแก้ไข: กฎ SEC ข้อ 152 (กฎ “การปรับให้สอดคล้องกัน” ปี 2020)
ในปี 2020 ก.ล.ต. ได้ออกกฎข้อที่ 152 เพื่อแก้ไขปัญหาความคลุมเครือนี้โดยเฉพาะ แนวคิดหลักโดยสรุปคือ:
ข้อเสนอสองรายการจะไม่ถูกรวมเข้าด้วยกัน หากพิจารณาจากข้อเท็จจริงและสถานการณ์แล้ว มีข้อยกเว้นที่สามารถใช้ได้แยกต่างหากสำหรับแต่ละรายการ
องค์ประกอบสำคัญสองอย่างที่ทำให้สิ่งนี้ใช้งานได้:
- รักษาข้อมูลการเสนอขายตามมาตรา 506(b) ให้สะอาดและชัดเจน ตราบใดที่ผู้ออกหลักทรัพย์ยังคงรักษาความสัมพันธ์ที่แท้จริง มีอยู่แล้ว และมีความสำคัญกับนักลงทุน 506(b) และหลีกเลี่ยงการชักชวนทั่วไปสำหรับการเสนอขายดังกล่าว ผู้ออกหลักทรัพย์ก็จะยังคงได้รับการคุ้มครอง แม้ว่าจะโฆษณาการระดมทุน 506(c) แยกต่างหากไปพร้อมกันก็ตาม
- ระยะเวลาเผื่อ 30 วัน การเสนอขายใดๆ ที่เริ่มต้นก่อนหรือหลังการเสนอขายอื่นเกิน 30 วัน จะไม่ถูกรวมเข้าด้วยกัน นี่เป็นการปรับปรุงครั้งสำคัญ: ก่อนกฎข้อที่ 152 ผู้เสนอขายจำเป็นต้องเว้นระยะห่าง 90 วันระหว่างการเสนอขายเพื่อหลีกเลี่ยงการรวมเข้าด้วยกัน
ข้อจำกัดที่สำคัญ: ข้อยกเว้นตามกฎข้อ 152 ไม่สามารถนำมาใช้เป็นทางลัดเพื่อดำเนินการชักชวนทั่วไปอย่างเงียบๆ ภายในข้อตกลง 506(b) ที่ควรจะห้ามการชักชวนได้ การทำเช่นนั้นยังคงมีความเสี่ยงที่จะสูญเสียข้อยกเว้นและเป็นการขายหลักทรัพย์ที่ไม่ได้จดทะเบียนอย่างผิดกฎหมาย
บรรทัดด้านล่าง
ใช่ ผู้ออกหลักทรัพย์สามารถดำเนินการเสนอขายหลักทรัพย์ตามมาตรา 506(b) และ 506(c) พร้อมกันได้ วิธีการดำเนินการอย่างปลอดภัยมีดังนี้:
- ควรแยกกลุ่มนักลงทุนทั้งสองกลุ่มและการติดต่อสื่อสารออกจากกันอย่างแท้จริง
- อย่าปล่อยให้การชักชวนใดๆ เข้ามาเกี่ยวข้องกับกลุ่มนักลงทุน 506(b)
- หากจะเปิดตัวผลิตภัณฑ์ใหม่ในเวลาใกล้เคียงกัน ให้ใช้ระยะเวลา 30 วันเป็นตัวช่วย
- บันทึกความสัมพันธ์ที่มีอยู่ก่อนแล้วซึ่งเกี่ยวข้องกับการเพิ่มขึ้นของรายได้ตามมาตรา 506(b)
บทสรุปนี้มีวัตถุประสงค์เพื่อให้ข้อมูลทั่วไปเท่านั้น และไม่ใช่คำแนะนำทางกฎหมาย ผู้ออกหลักทรัพย์ควรปรึกษาที่ปรึกษาด้านหลักทรัพย์ก่อนจัดโครงสร้างการเสนอขายพร้อมกันหลายรายการ
Manhattan Street Capital ไม่ใช่สำนักงานกฎหมาย บริการประเมินมูลค่า ผู้รับประกันการจำหน่าย นายหน้าซื้อขายหลักทรัพย์ หรือเว็บไซต์ระดมทุนสาธารณะตามมาตรา III และเราไม่ได้ดำเนินกิจกรรมใดๆ ที่ต้องจดทะเบียนดังกล่าว เราไม่ให้คำแนะนำด้านการลงทุน Manhattan Street Capital ไม่ได้จัดโครงสร้างธุรกรรมใดๆ อย่าตีความคำแนะนำใดๆ จากพนักงานของ Manhattan Street Capital ว่าเป็นการทดแทนคำแนะนำจากผู้ให้บริการในวิชาชีพเหล่านี้ เมื่อ Rod Turner ให้คำแนะนำ คำแนะนำนั้นจะอิงจากการสังเกตของเขาว่าอะไรได้ผลและอะไรไม่ได้ผลจากมุมมองด้านการตลาดในการเสนอขายสินค้าหรือบริการออนไลน์ Rod ไม่ได้บอกผู้ฟังว่าควรทำอะไรหรือทำอย่างไร เขาให้คำแนะนำแก่ผู้ฟังเกี่ยวกับสิ่งที่น่าจะทำการตลาดออนไลน์ได้อย่างคุ้มค่าที่สุด การตัดสินใจในทุกแง่มุมของการเสนอขายสินค้าหรือบริการของบริษัทนั้น เป็นหน้าที่ของบริษัทที่เสนอขายสินค้าหรือบริการนั้นๆ
Rod Turner
ร็อด เทอร์เนอร์ เป็นผู้ก่อตั้งและซีอีโอของ Manhattan Street Capital บริษัทให้บริการด้านเงินทุนเพื่อการเติบโตอันดับ 1 สำหรับสตาร์ทอัพและบริษัทขนาดกลางที่เติบโตเต็มที่แล้ว เพื่อระดมทุนโดยใช้ Regulation A+ เทอร์เนอร์มีบทบาทสำคัญในการสร้างบริษัทที่ประสบความสำเร็จมากมาย รวมถึง Symantec/Norton (SYMC), Ashton Tate, MicroPort, Knowledge Adventure และอื่นๆ เขาเป็นนักลงทุนที่มีประสบการณ์ ซึ่งได้สร้างธุรกิจ Venture Capital (Irvine Ventures) และได้ลงทุนในรูปแบบ Angel Capital และ Mezzanine Capital ในบริษัทต่างๆ เช่น Bloom, Amyris (AMRS), Ask Jeeves และ eASIC
