Nuestra guía sobre la doctrina de la integración, las diferencias entre las dos exenciones y la Regla 152 de la SEC.
¿Puedes hacer ambas cosas a la vez?
Respuesta breve: sí, pero con precaución. Si las dos ofertas se gestionan incorrectamente, los reguladores pueden determinar que en realidad se trata de una sola. Ese error puede costarle la exención por completo, lo que lo expone al riesgo de haber vendido valores no registrados.
Esta guía abarca cuatro aspectos: la doctrina de la integración, la prueba clásica de cinco factores utilizada para aplicarla, las diferencias clave entre las secciones 506(b) y 506(c), y la solución de la SEC de 2020, la "Regla 152", que ofrece a los emisores una vía más segura para ejecutar ambas simultáneamente.
¿Qué es la doctrina de la integración?
Piénselo como una norma contra el fraude. La SEC no quiere que una empresa eluda los requisitos de registro dividiendo una gran oferta en varias más pequeñas, cada una de las cuales, técnicamente, se acogería a una exención que no se aplicaría si se considerara la oferta en su conjunto.
El principio general es simple:
- Una iniciativa que comienza en privado debe terminar en privado.
- Una oferta que comienza bajo una exención debe terminar bajo esa misma exención.
Existen algunas excepciones a esta regla general, la más importante de las cuales —la Regla 152— se trata más adelante en esta guía.
La histórica prueba de los cinco factores
Tradicionalmente, los reguladores han tenido en cuenta cinco factores para decidir si dos ofertas deben tratarse como una única oferta combinada:
- ¿Forman parte del mismo plan de financiación general?
- ¿Están vendiendo la misma clase de valores?
- ¿Las rebajas se producen aproximadamente al mismo tiempo?
- ¿Recibe el emisor el mismo tipo de contraprestación por ambos casos?
- ¿Se está utilizando el dinero para el mismo propósito general?
Si la mayoría de estos indicios apuntan a un "sí", ambas ofertas corren el riesgo de integrarse y tratarse como una sola.
506(b) vs. 506(c): Las diferencias clave
| Regla 506 (b) | Regla 506 (c) | |
|---|---|---|
| Publicidad / captación general | No se permiten | Permitido |
| quien puede invertir | Inversores acreditados ilimitados, más hasta 35 inversores no acreditados "sofisticados". | Solo inversores acreditados |
| Verificación del estado del inversor | Los inversores se autocertifican | El emisor debe tomar medidas activas, a través de terceros, para confirmar su estatus de acreditado. |
Por qué esto es importante para ejecutar ambos a la vez.
Una estrategia común consiste en comenzar con un aumento de sueldo según la sección 506(b) y posteriormente pasar a la sección 506(c). La dificultad radica en realizar ambos simultáneamente.
Si se aplica la doctrina de la integración, la ley rige la oferta que tenga las normas más estrictas, en este caso, la 506(b). Esto significa que cualquier publicidad realizada bajo la oferta “506(c)” podría parecer una solicitud general ilegal según las normas de la 506(b), poniendo en riesgo la exención para toda la oferta combinada.
La solución: la Regla 152 de la SEC (la Regla de “Armonización” de 2020)
En 2020, la SEC introdujo la Regla 152 específicamente para abordar esta área gris. La idea central, en términos sencillos:
No se integrarán dos ofertas si, en función de los hechos y las circunstancias, existe una exención disponible de forma independiente para cada una de ellas.
Dos elementos prácticos hacen que esto funcione:
- Mantenga limpia la oferta 506(b). Siempre que el emisor mantenga una relación genuina, preexistente y sustancial con sus inversores 506(b) y evite cualquier solicitud general para esa oferta, seguirá protegido, incluso mientras anuncia simultáneamente una recaudación 506(c) separada.
- margen de seguridad de 30 días. Cualquier oferta que comience más de 30 días antes o después de otra oferta no se integrará con ella. Esto representa una mejora significativa: antes de la Regla 152, los emisores necesitaban un intervalo de 90 días entre ofertas para evitar la integración.
Límite importante: La cláusula de exención de responsabilidad de la Regla 152 no puede utilizarse como una forma de eludir la obligación de realizar una solicitud general de forma encubierta dentro de lo que se supone que es una operación 506(b) sin solicitud. Hacerlo conlleva el riesgo de perder la exención y vender ilegalmente valores no registrados.
Resumen Final
Sí, un emisor puede realizar ofertas 506(b) y 506(c) simultáneamente. Para hacerlo de forma segura:
- Mantengan los dos grupos de inversores y las comunicaciones verdaderamente separados.
- Nunca permita que la captación de clientes afecte al grupo de inversores del programa 506(b).
- Utilice el margen de 30 días si lanza las ofertas con poca diferencia de tiempo.
- Documentar las relaciones sustantivas y preexistentes que sustentan el aumento 506(b)
Este resumen tiene fines informativos generales y no constituye asesoramiento legal. Los emisores deben consultar con un abogado especializado en valores antes de estructurar ofertas simultáneas.
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Rod Turner
Rod Turner es el fundador y CEO de Manhattan Street Capital, el servicio líder de capital de crecimiento para startups consolidadas y empresas medianas que buscan financiación mediante la Regulación A+. Turner ha desempeñado un papel fundamental en la creación de empresas exitosas, como Symantec/Norton (SYMC), Ashton Tate, MicroPort, Knowledge Adventure y otras. Es un inversor experimentado que ha fundado una firma de capital riesgo (Irvine Ventures) y ha realizado inversiones ángel y mezzanine en empresas como Bloom, Amyris (AMRS), Ask Jeeves y eASIC.
