Onze gids voor de integratiedoctrine, de verschillen tussen de twee vrijstellingen en SEC-regel 152.
Kun je beide tegelijk doen?
Kort antwoord: ja, maar wees voorzichtig. Als de twee aanbiedingen verkeerd worden behandeld, kunnen toezichthouders besluiten dat uw "twee" aanbiedingen in feite één aanbieding zijn. Die fout kan u uw vrijstelling volledig kosten en u het risico laten lopen dat u niet-geregistreerde effecten hebt verkocht.
Deze handleiding behandelt vier onderwerpen: de integratiedoctrine, de klassieke vijffactorentest die wordt gebruikt om deze toe te passen, de belangrijkste verschillen tussen 506(b) en 506(c), en de aanpassing van "Rule 152" van de SEC uit 2020 die emittenten een veiligere manier biedt om beide tegelijkertijd te gebruiken.
Wat is de integratiedoctrine?
Zie het als een antifraude-regel. De SEC wil voorkomen dat een bedrijf de registratieverplichtingen omzeilt door één grote emissie op te splitsen in meerdere kleinere, die technisch gezien elk onder een uitzondering vallen die niet van toepassing zou zijn als het geheel in zijn geheel werd bekeken.
Het algemene principe is eenvoudig:
- Een aanbod dat in besloten kring begint, moet ook in besloten kring eindigen.
- Een aanbod dat onder een bepaalde vrijstelling begint, moet ook onder diezelfde vrijstelling eindigen.
Er zijn een paar uitzonderingen op deze algemene regel, waarvan de belangrijkste – regel 152 – later in deze handleiding wordt behandeld.
De historische vijffactorentest
Toezichthouders hebben traditioneel vijf factoren in overweging genomen om te bepalen of twee aanbiedingen als één gecombineerde aanbieding moeten worden beschouwd:
- Maken ze deel uit van hetzelfde overkoepelende financieringsplan?
- Verkopen ze dezelfde soort effecten?
- Vinden de verkopen ongeveer gelijktijdig plaats?
- Ontvangt de uitgever in beide gevallen dezelfde tegenprestatie?
- Wordt het geld voor hetzelfde algemene doel gebruikt?
Als de meeste antwoorden "ja" zijn, bestaat het risico dat de twee aanbiedingen worden geïntegreerd en als één geheel worden beschouwd.
506(b) versus 506(c): De belangrijkste verschillen
| Regel 506, onder b) | Regel 506, onder c) | |
|---|---|---|
| Reclame / algemene werving | Niet toegestaan | Toegestaan |
| Wie kan investeren | Onbeperkt aantal geaccrediteerde investeerders, plus maximaal 35 niet-geaccrediteerde "ervaren" investeerders | Alleen geaccrediteerde investeerders |
| Verificatie van de beleggersstatus | Beleggers verklaren zichzelf | De emittent moet actief, via een derde partij, de geaccrediteerde status bevestigen. |
Waarom dit belangrijk is als je beide tegelijk wilt uitvoeren
Een gebruikelijke aanpak is om te beginnen met een verhoging volgens artikel 506(b) en later over te stappen naar artikel 506(c). Het lastige is om beide tegelijkertijd te doen.
Als de integratiedoctrine van toepassing is, geldt de wet die de strengste regels voor het aanbod hanteert – in dit geval 506(b). Dat betekent dat reclame die onder het "506(c)"-aanbod wordt gemaakt, plotseling kan worden beschouwd als illegale algemene werving onder de 506(b)-regels, waardoor de vrijstelling voor het gehele gecombineerde aanbod in gevaar komt.
De oplossing: SEC-regel 152 (de "harmoniseringsregel" van 2020)
In 2020 introduceerde de SEC regel 152 specifiek om dit grijze gebied aan te pakken. De kern van de zaak, in eenvoudige bewoordingen:
Twee aanbiedingen worden niet geïntegreerd als er, op basis van de feiten en omstandigheden, voor elk van beide afzonderlijk een vrijstelling beschikbaar is.
Twee praktische onderdelen maken dit mogelijk:
- Houd het 506(b)-aanbod overzichtelijk. Zolang de emittent een echte, reeds bestaande en substantiële relatie met zijn 506(b)-investeerders onderhoudt en algemene werving voor die aanbieding vermijdt, blijft hij beschermd – zelfs wanneer hij tegelijkertijd reclame maakt voor een aparte 506(c)-financieringsronde.
- Een bufferperiode van 30 dagen. Een aanbieding die meer dan 30 dagen voor of na een andere aanbieding start, wordt er niet mee geïntegreerd. Dit is een grote verbetering: vóór Regel 152 hadden emittenten een tussenruimte van 90 dagen tussen aanbiedingen nodig om integratie te voorkomen.
Belangrijke limiet: De safe harbor-regeling van regel 152 kan niet worden gebruikt als een omweg om stiekem algemene werving te bedrijven binnen een 506(b)-transactie die eigenlijk geen werving mag toestaan. Dit brengt nog steeds het risico met zich mee dat de vrijstelling vervalt en dat er onrechtmatig niet-geregistreerde effecten worden verkocht.
Tot slot
Ja, een emittent kan tegelijkertijd 506(b)- en 506(c)-aanbiedingen uitvoeren. Om dit veilig te doen:
- Houd de twee groepen investeerders en de communicatie daarover strikt gescheiden.
- Laat werving nooit de 506(b)-beleggerspool bereiken.
- Gebruik de bufferperiode van 30 dagen als u de aanbiedingen kort na elkaar lanceert.
- Documenteer de substantiële, reeds bestaande relaties die ten grondslag liggen aan de 506(b)-verhoging.
Deze samenvatting is uitsluitend bedoeld ter algemene informatie en vormt geen juridisch advies. Emittenten dienen een effectenjurist te raadplegen alvorens gelijktijdige aanbiedingen te structureren.
Manhattan Street Capital is geen advocatenkantoor, taxatiebureau, underwriter, broker-dealer of crowdfundingplatform (Title III), en we verrichten geen activiteiten waarvoor een dergelijke registratie vereist is. We geven geen beleggingsadvies. Manhattan Street Capital structureert geen transacties. Beschouw geen enkel advies van medewerkers van Manhattan Street Capital als vervanging voor advies van dienstverleners in deze vakgebieden. Wanneer Rod Turner advies geeft, is dit gebaseerd op zijn observaties van wat wel en niet werkt vanuit een marketingperspectief voor online aanbiedingen. Rod vertelt het publiek niet wat ze moeten doen of hoe ze het moeten doen. Hij adviseert het publiek over wat online het meest kosteneffectief kan worden gepromoot. De keuzes met betrekking tot alle aspecten van de aanbiedingen van bedrijven worden gemaakt door de bedrijven die de aanbiedingen doen.
Rod Turner
Rod Turner is de oprichter en CEO van Manhattan Street Capital, dé toonaangevende dienstverlener voor groeikapitaal voor gevestigde startups en middelgrote bedrijven die kapitaal willen aantrekken via Regulation A+. Turner heeft een sleutelrol gespeeld in de opbouw van succesvolle bedrijven, waaronder Symantec/Norton (SYMC), Ashton Tate, MicroPort, Knowledge Adventure en meer. Hij is een ervaren investeerder die een venture capital-bedrijf heeft opgebouwd (Irvine Ventures) en heeft angel- en mezzanine-investeringen gedaan in bedrijven zoals Bloom, Amyris (AMRS), Ask Jeeves en eASIC.
