ספטמבר 15, 2017
דרישות רישום של סוחר וסוכן מנפיק עבור מנפיקים שאינם משתמשים בברוקר-סוחר רשום עבור הצעות ומכירות של ניירות ערך לפי דרגה 2 של תקנה א'
התיקונים לתקנה A של רשות ניירות הערך האמריקאית ("SEC") נכנסו לתוקף ב-19 ביוני 2015. תיקונים אלה סיפקו לחברות לא רק גישה גדולה יותר להון באמצעות היכולת לגייס עד 75 מיליון דולר, אלא גם יכולת גדולה יותר לתקשר עם משקיעים באמצעות כללי תקשורת חדשים שלא היו זמינים בעבר למנפיקים בהנפקה לציבור של ניירות ערך. בעוד שבעבר, תקשורת עבור הצעות לציבור הוגבלה למידע הכלול בתשקיף הנפקה או חוזר הנפקה, התיקונים לתקנה A מאפשרים למנפיקים לתקשר בחופשיות לפני כל הגשה או אישור ל-SEC במסגרת סעיף "בדיקת המים" (תקנה 255), ולאחר אישור (תקנה 251(ד)(iii)).
כללי תקשורת אלה יכולים לעזור לחברות להסתדר לבד, אם אפשר לומר כך, ללא סיוע של ברוקר-דילר רשום. בהנפקה מסורתית, ברוקר-דילר משמש כמתווך המביא משקיעים למנפיק תמורת תשלום. עבור חברה המחפשת משקיעים מקרב האוכלוסייה הכללית, ברוקר-דילר לא בהכרח הכרחי להצלחת הנפקה לפי תקנה A. מנפיקים יכולים לפרסם חומרי שיווק משלהם בנוגע להנפקה, ליצור דפי קמפיין מקוונים משלהם, ובאופן כללי לפנות לבסיס המשקיעים היעד שלהם. זה עשוי להיות רלוונטי במיוחד עבור חברות הפונות לצרכנים המעוניינות ליצור קשר עם לקוחות-משקיעים.
עם זאת, חברות המנפיקות ניירות ערך בהנפקה לציבור ללא מעורבות של ברוקר-דילר רשום צריכות להיות מודעות לכך שהחברה עשויה להידרש להירשם במדינות מסוימות כסוחר מנפיקים, או שחברי צוות הניהול שלה יירשמו כסוכנים של המנפיק. תזכיר זה מספק סקירה כללית של דרישות הרישום למנפיקים ולסוכנים של המנפיק בעת ביצוע הצעות ומכירות של ניירות ערך במדינות ספציפיות הדורשות רישום כזה. תזכיר זה יתמקד בהנפקות במסגרת דרגה 2 של תקנה A, שכן דרגה 2 קובעת קיצור של ביקורת המדינה על ההנפקה וניירות ערך הנמכרים במסגרת הנפקה דרגה 2 נחשבים ל"ניירות ערך מכוסים" לפי סעיף 18 לחוק ניירות ערך.
מה מקנה לך הקדמה?
כחלק מתהליך קביעת התקנות שלה, ה-SEC הגדירה ניירות ערך המוצעים ונמכרים במסגרת שלב 2 של תקנה A כ"ניירות ערך מכוסים". לפי סעיף 18 לחוק ניירות הערך, ניירות ערך מכוסים פטורים מביקורת המדינה על ההנפקה באמצעות מימוש סמכות פדרלית מקדימה של המדינה בענייני סחר בין-מדינתי. באופן ספציפי, סעיף 18 קובע כי, עבור ניירות ערך מכוסים, כל מדינה אסורה מ"לדרוש... רישום או הסמכה של ניירות ערך, או רישום או הסמכה של עסקאות ניירות ערך...". כתוצאה מכך, מדינה אינה רשאית למנוע ממנפיק את היכולת להציע למכור נייר ערך במדינה המבקשת הסמכה, או שהוסמך על ידי ה-SEC במסגרת שלב 2 של תקנה A.
עם זאת, פטור זה מוגבל לדרישות הרישום להצעת ניירות הערך. הוא אינו משפיע על דרישות הרישום של מתווכים בהנפקה או על השאלה האם מנפיקים נדרשים להירשם כסוחרים, אם יחליטו לא להשתמש בברוקר-סוחר רשום בהנפקה. כתוצאה מכך, חברות עשויות למצוא יתרון בעבודה עם ברוקר-סוחר רק כדי להימנע מדרישות הרישום של מנפיק-סוחר במדינות שיש להן דרישות כאלה.
אף על פי כן, מנפיקים רבים עדיין עשויים להחליט כי המשך פעילות ללא ברוקר-דילר הוא לטובתם, אפילו עם דרישות הרישום של מנפיק-דילר. נכון לספטמבר 2017, נראה שאריזונה, פלורידה, נברסקה, ניו יורק, צפון דקוטה וטקסס דורשות כולן מהמנפיקים להירשם כסוחרים במדינה אם הן אינן משתמשות בברוקר-דילר רשום בהנפקה של ניירות ערך במסגרת דרגה 2 של תקנה A. בנוסף, אלבמה, נבאדה, ניו ג'רזי וושינגטון דורשות כולן סוכן של המנפיק להירשם במדינה.
מסמכים המשמשים לרישום בכל מדינה
בעוד שמספר מדינות יצרו טפסים משלהן, רוב המדינות אימצו טפסים אחידים שנוצרו על ידי איגוד מנהלי ניירות הערך של צפון אמריקה ("NASAA"), ה-SEC או על ידי רשות הרגולציה של התעשייה הפיננסית ("FINRA"). הטפסים הנפוצים כוללים:
טופס BD – בקשה אחידה לרישום סוחר מתווך
טופס U-2 – הסכמה אחידה למסירת כתבי בי-דין
טופס U-4 – בקשה אחידה לרישום או העברה בתעשיית ניירות הערך
יש לציין כי כחלק מהגשת טופס U4 מלא, כל סוכן או איש מכירות המזוהה בטופס חייב להגיש טביעות אצבע לרשות הרגולטורית של המדינה.
מדינות הדורשות רישום של סוחר מנפיק
הדבר הראשון שעשוי לבלוט לכם הוא שאין הרבה מדינות הדורשות רישום כמנפיק-סוחר או סוכן. זאת בשל העובדה שרוב חוקי ניירות הערך של המדינות אינם כוללים מנפיקים מהגדרת ברוקרים או סוחרים שצריכים להירשם, כמו גם אינם כוללים נושאי משרה ודירקטורים של המנפיק כ"סוכנים" הדורשים רישום. מדינות רבות אימצו צורה כלשהי של חוק ניירות הערך האחיד משנת 2002 ("ארה"ב"). בסעיף 102(4)(B) לחוק האמריקאי, מנפיקים פטורים מהגדרת ברוקר-סוחר. בנוסף, לפי סעיף 102(2), נושאי משרה ודירקטורים של המנפיק נחשבים לא כסוכנים אלא אם כן הם זכאים לרישום סוכן. ארה"ב מבהירה עוד, בסעיף 402(b)(3), כי כל אדם המייצג מנפיק בהצעה או במכירה של ניירות הערך של המנפיק עצמו אינו סוכן כל עוד האדם אינו מקבל פיצוי בקשר למכירת ניירות הערך. פטור דומה קיים תחת סעיף 402(b)(5) עבור מכירות של ניירות ערך מכוסים של המנפיק, כל עוד האדם אינו מקבל פיצוי בקשר למכירת ניירות הערך. ועדת ניסוח החוק האחיד ממשיכה בהערותיה הרשמיות וקובעת כי "[על פי] סעיפים 402(b)(3) ו-(5) סוכן עשוי להיות פטור אם הוא פועל עבור מנפיק ומקבל פיצוי, כל עוד הפיצוי אינו עמלה או פיצוי אחר המבוסס על עסקאות בניירות הערך של המנפיק עצמו." ככאלה, שכר והטבות קבועים לא צריכים להפעיל דרישות רישום כסוכן.
המדינות הבאות לא אימצו את ארה"ב בכל הנוגע לרישום מנפיקים כברוקרים-דילרים, או נושאי משרה ודירקטורים כסוכנים של המנפיק. בכל מקרה, למעט ניו יורק, מנפיקים יכולים להעריך שתהליך הרישום יימשך כ-30 עד 60 יום, לא כולל הזמן שלוקח לעבור כל בחינה נדרשת. ניו יורק דורשת שכל מסמך המוגש יהיה מלא, אך היא אינה בודקת את המסמכים שהוגשו.
אריזונה
על פי חוקי אריזונה, מנפיקים המציעים ומוכרים ניירות ערך משלהם במדינה נדרשים להירשם במחלקת ניירות הערך של אריזונה כ"סוחרי מנפיק". על פי סעיף 44-1801(9)(b) של חוקי אריזונה המתוקנים, מנפיקים מוגדרים כסוחרי ניירות ערך. כל הסוחרים כפופים לדרישות הרישום של סעיף 44-1941.
על מנת להירשם כסוחר במדינה, על מנפיק להגיש טופס BD למשרד עורכי הדין יחד עם דמי רישום בסך 100 דולר, דוחות כספיים מבוקרים, הסכמת רואה חשבון מוסמך, תצהיר כי לא בוצעו מכירות במדינה, וכן הוכחה לכך שהמנהלים של המנפיק עברו בחינות ניירות ערך או שיש להם ניסיון עסקי שווה ערך.
באריזונה, כל נושא משרה או דירקטור האחראי על ביצוע הצעות ומכירות של ניירות ערך חייב להירשם גם כסוכן של המנפיק. סוכנים נדרשים להגיש מידע מסוים בטופס U-4, יחד עם דמי הגשה בסך 45 דולר, הוכחה למעבר בחינה בכתב לקביעת ניסיונו העסקי של המבקש, טביעות אצבעות והוכחה למגורים חוקיים בארצות הברית. במקרים מסוימים, נושאי המשרה הבכירים והדירקטורים המזוהים בטופס BD ייחשבו כבעלי ניסיון עסקי מספיק מתוקף תפקידיהם במנפיק.
פלורידה
על פי חוקי פלורידה, מנפיקים המציעים ומוכרים ניירות ערך משלהם במדינה נדרשים להירשם במחלקת ניירות הערך של פלורידה. על פי סעיף 517.021(6)(א)(2) של חוקי פלורידה, מנפיקים מוגדרים כסוחרי ניירות ערך. חוק פלורידה ממשיך לדרוש, על פי סעיף 512.12(1), כי "אף ... מנפיק ניירות ערך לא ימכור או יציע למכירה ניירות ערך כלשהם ... אלא אם כן [המנפיק] נרשם" במחלקת ניירות הערך כסוחר. בעוד שהחוק פוטר מנפיקים מדרישות הרישום למכירת ניירות ערך מסוימים, הפטור אינו חל על הצעות ציבוריות של ניירות ערך לפי תקנה א'.
כדי להירשם כמנפיק-סוחר בפלורידה, על המנפיק להגיש טופס BD דרך מערכת ההגשה האלקטרונית שלו, כמו גם את טופס OFR-DA-5-91: טופס תאימות מנפיק/סוחר, דוחות כספיים, מסמכי ממשל תאגידי ועמלת הגשה בסך 200 דולר.
על המנפיק לרשום לפחות אדם קשור אחד, אשר חייב להגיש טופס U-4 יחד עם דמי רישום של 50 דולר לכל אדם קשור. מנפיקים רשאים לרשום עד חמישה אנשים קשורים, אשר לאחר מכן יהיו פטורים מתהליך הבדיקה הקשור בדרך כלל לרישום אנשים קשורים כבעלי קשרים של סוחר. אנשים אלה עדיין חייבים להגיש טביעות אצבע.
נברסקה
חוקי נברסקה דורשים שכל מכירה של ניירות ערך במסגרת הנפקה לפי דרגה 2 של תקנה A תתבצע באמצעות סוכן רשום בנברסקה של ברוקר-דילר רשום בנברסקה. מנפיקים המוכרים ניירות ערך ללא ברוקר-דילר יצטרכו להירשם בעצמם כמנפיק-דילר. הכללים לרישום מפורטים בפרק 4 של כותר 5 של הקוד המנהלי של נברסקה.
כדי להירשם כמנפיק-סוחר, החברה תידרש להגיש את בקשת הרישום כמנפיק-סוחר של נברסקה, דוחות כספיים, ערבות בסך 25,000 דולר (פחות עבור מנפיקים עם נכסים נטו של פחות מ-25,000 דולר) ועמלת הגשה בסך 100 דולר. לאחר הרישום כמנפיק-סוחר, החברה תידרש להגיש דוחות רבעוניים למדינה.
מנפיקים עם מספר נושאי משרה ודירקטורים חייבים ששני אנשים יירשמו כסוכנים של המנפיק. אנשים אלה נדרשים להגיש בקשה לרישום כסוכני סוחר מנפיק, אגרת הגשה בסך 40 דולר, בקשה לרישום עבר פלילי בסך 15 דולר, ולהוכיח מעבר של בחינת חוק ניירות הערך של נברסקה או בחינת FINRA סדרה 63.
ניו יורק
ניו יורק תמיד הייתה חריגה בכל הנוגע לרגולציה של ניירות ערך. במקום להתבסס על סטנדרטים אחידים, רגולציית ניירות הערך של ניו יורק מוסדרת על ידי חוק מרטין, שאומץ לראשונה בשנת 1921, ועוגן כסעיף 23-A של חוק העסקים הכללי של ניו יורק.
על פי חוק מרטין, מנפיקי ניירות ערך מוגדרים כסוחרים לפי סעיף 359-e(a). כל מנפיקי ניירות הערך נדרשים להירשם כסוחרים במדינה, אלא אם כן מכירת ניירות הערך מתבצעת באמצעות מתווך רשום על בסיס התחייבות איתנה. מנפיקים המציעים או מוכרים ניירות ערך לפי דרגה 2 של תקנה A נדרשים להגיש את טופס 99, את הודעת המדינה ואת הודעת המדינה הנוספת, טופס U-2, וכן את אגרת ההגשה הסטטוטורית בסך 1,200 דולר. מדינת ניו יורק מספקת דף מידע מועיל כאן.
ניו יורק אינה דורשת רישום נפרד של נושאי משרה ודירקטורים של מנפיקים כאנשי מכירות, כל עוד נושאי משרה ודירקטורים אלה מזוהים בטופס 99. עם זאת, אם המנפיק משתמש באנשי מכירות שאינם נושאי משרה או דירקטורים, אנשי מכירות אלה נדרשים להגיש את טופס M-2, לשלם אגרה בסך 150 דולר ולעבור את בחינת FINRA סדרה 63 או סדרה 66.
צפון דקוטה
דקוטה הצפונית משתמשת בהגדרה רחבה מאוד של "ברוקר-סוחר" תחת סעיף 10-04-02 של חוק ניירות הערך של דקוטה הצפונית. כתוצאה מכך, כל אדם המבצע עסקאות בניירות ערך במדינה עבור חשבונו האישי עומד בהגדרה של ברוקר-סוחר. זה כולל מנפיקים בהנפקות המתרחשות תחת תקנה A.
על פי כללי צפון דקוטה, מנפיקים נדרשים להגיש את טופס S-4 של צפון דקוטה, את המסמכים המכוננים של המנפיק, טופס U-2, טופס U-2A, תצהיר פעילות מנפיק/סוחר ועמלת הגשה בסך 200 דולר.
נושאי משרה ודירקטורים של המנפיק נדרשים להירשם כסוכנים של המנפיק במדינה. כדי להירשם, סוכנים של סוחר מנפיק חייבים להגיש את טופס S-5 של דקוטה הצפונית, ולשלם אגרת הגשה בסך 60 דולר. דקוטה הצפונית מאפשרת לשני נושאי משרה או דירקטורים של המנפיק להירשם כסוכנים מבלי שיידרשו לעבור בחינה בכתב. סוכנים נוספים נדרשים לעבור את בחינות סדרה 63, או סדרה 66 וסדרה 7.
טקסס
סעיף 5(C) לחוק ניירות הערך של טקסס קובע רישום מנפיקים כסוחרים כאשר הצעות ומכירות אינן מתבצעות באמצעות סוחר רשום. נוסח החוק קובע, "כל מנפיק... אשר, במישרין או באמצעות כל אדם או חברה, שאינו סוחר רשום, מציע למכירה, מוכר או מבצע מכירות של ניירות הערך שלו ייחשב לסוחר ויידרש לציית ל[הוראות רישום הסוחרים]".
דרישות הרישום הספציפיות נמצאות בתקנה סעיף 115.2 של מועצת ניירות הערך של המדינה. מנפיקים נדרשים להגיש את טופס BD, טופס U-4 עבור נושא משרה ייעודי וכל סוכן שיירשם, עותקים של המסמכים המכוננים של המנפיק, דוחות כספיים מבוקרים ועמלה של 100 דולר.
נדרש רישום של נושא משרה ייעודי. ייתכן שהמנפיק יידרש לרשום גם סוכנים אם נושאי משרה ודירקטורים אחרים של המנפיק מבצעים פעילות מכירה כלשהי. סעיף 115.3 של מועצת ניירות הערך של המדינה קובע את הדרישות לרישום של אנשים כאלה. בנוסף לטופס U-4 המוגש עם טופס BD, כל אחד מאנשים אלה נדרש לעבור בחינת ניירות ערך המקובלת על ידי מועצת ניירות הערך של המדינה. עבור נושאי משרה ודירקטורים או מנפיקים המוכרים את ניירות הערך שלהם במסגרת דרגה 2 של תקנה A, נדרש מעבר של בחינת סדרה 63 או סדרה 66, או מעבר של בחינה ממשלתית. דמי ההגשה עבור כל אדם הם 100 דולר.
מדינות הדורשות רישום סוכן אך לא רישום מנפיק-סוחר
המדינות הבאות מספקות פטורים מרישום ישות המנפיק כסוחר ניירות ערך, אך עדיין עשויות לדרוש רישום של כל נושאי משרה ודירקטורים של המנפיק כסוכן. כפי שצוין לעיל, מדינות שאימצו צורה כלשהי של ארה"ב מספקות פטור מרישום לנושאי משרה ודירקטורים של המנפיק במקרים של אדם המוכר את ניירות הערך של המנפיק, ומכירת ניירות ערך המוגדרים כניירות ערך מכוסים לפי סעיף 18 לחוק ניירות הערך. במדינות הבאות, נדרש רישום כסוכן מכל נושא משרה או דירקטור המבצע מאמצי מכירה במדינה, גם אם נושא המשרה או הדירקטור אינם מקבלים תגמול מבוסס עסקה. אין פטור לנושאי משרה או דירקטור של מנפיק המוכרים את ניירות הערך של המנפיק, או ניירות ערך שהם ניירות ערך מכוסים.
יש לציין שוב כי אם נושא משרה או דירקטור מקבל תגמול מבוסס עסקאות עבור מכירות ניירות ערך של המנפיק, לא קיים פטור מרישום סוכן. אדם זה יידרש ככל הנראה להירשם כסוכן של המנפיק בכל מדינה בה מתבצעות הצעות ומכירות של ניירות ערך.
אלבמה
אלבמה אינה מספקת פטור מרישום כסוכן עבור נושאי משרה ודירקטורים של המנפיק המוכרים את ניירות הערך של המנפיק. ככזה, על פי סעיף 8-6-2(2) לחוק ניירות הערך של אלבמה, כל נושא משרה או דירקטור המייצג מנפיק בביצוע מכירות של ניירות ערך מוגדר כסוכן של המנפיק. נושא משרה או דירקטור שאינו מבצע פעילויות מכירה כלשהן אינו סוכן של המנפיק רק מעצם היותו נושא משרה או דירקטור. נושא המשרה או הדירקטור חייבים לנקוט במאמצי מכירה כדי לדרוש רישום כסוכן.
סעיף 830-X-3-.02 של קוד הניהול של אלבמה קובע את המידע הנדרש כדי להירשם כסוכן במדינה. סוכן של מנפיק נדרש להירשם כסוכן מוגבל/מנפיק. הגשת הרישום כוללת את טופס U-4, הוכחה למעבר בחינת FINRA סדרה 63 או סדרה 66, ועמלה של 60 דולר.
נבאדה
בדומה לאלבמה, נבדה אינה מספקת פטור מרישום כנציג מכירות לנושאי משרה ודירקטורים של המנפיק המוכרים את ניירות הערך של המנפיק. על פי סעיף 90.285 לחוקים המתוקנים של נבדה, כל נושא משרה או דירקטור המייצג מנפיק בביצוע מכירות של ניירות ערך מוגדר כנציג מכירות של המנפיק. נושא משרה או דירקטור שאינו מבצע פעילויות מכירה כלשהן אינו נציג מכירות של המנפיק רק מעצם היותו נושא משרה או דירקטור. נושא המשרה או הדירקטור חייבים לנקוט במאמצי מכירה כדי לדרוש רישום כנציג מכירות.
דרישת הרישום לנציג מכירות של מנפיק כוללת הגשת טופס U-4, הוכחה למעבר בחינת סדרה 63 או סדרה 66, ועמלה בסך 125 דולר. בעוד שבנבדה יש הוראה המאפשרת לבקש פטור מדרישות הבחינה עבור נושאי משרה ודירקטורים של המנפיק לפי סעיף 90.372 של חוקי נבאדה המתוקנים, פטור זה זמין רק עבור הצעות רשומות והנפקות לפי כלל 506 של תקנה D.
ניו ג'רזי
קריאה ישירה של החוקים והתקנות של ניו ג'רזי תוביל את הקורא להאמין שניו ג'רזי מספקת פטור הן למנפיקים והן לאנשי מכירות של מנפיק. עם זאת, ב-3 בינואר 2017, פרסמה לשכת ניירות הערך של ניו ג'רזי הודעה על פרשנות סטטוטורית הקובעת כי ההוראות המספקות פטור מרישום לסוכנים של מנפיק חלות רק על הצעות לפי כלל 506 של תקנה D, ולא על הצעות לפי דרגה 2 של תקנה A. כדי לרשום סוכן מנפיק בניו ג'רזי, כל נושא משרה או דירקטור הנרשם חייב להגיש גרסה מלאה של טופס U-4, הוכחה למעבר בחינת סדרה 63, ודמי הגשת בקשה בסך 60 דולר.
וושינגטון
וושינגטון אינה כוללת מנפיק ניירות ערך בהגדרתה כ"ברוקר" (ברוקר דילר). עם זאת, כל "איש מכירות" נדרש להירשם במחלקת ניירות הערך של וושינגטון. על פי סעיף 21.20.005 של חוק וושינגטון המתוקן, איש מכירות כולל כל אדם המייצג מנפיק בביצוע או בניסיון לבצע מכירות של ניירות ערך. מדינת וושינגטון פירשה נוסח זה כך שיכלול את נושאי המשרה והדירקטורים של מנפיק.
כדי להירשם כאיש מכירות בוושינגטון, כל נושא משרה ודירקטור הנרשם חייב להגיש גרסה מלאה של טופס U-4, וכן תשלום של 40 דולר. אם לא משולמות עמלות על מכירת ניירות ערך, אין דרישות בחינה. אם ישולמו עמלות, נדרשת הוכחה למעבר בחינת סעיף 63 או סדרה 66.
השלכות של אי רישום
באופן כללי, עלולות להיות השלכות חמורות על כך שמנפיק לא יירשם כסוחר או סוכן במידת הצורך. השלכות אלו כוללות אחריות כלפי רגולטורים ממלכתיים ומשקיעים בכל הנפקה.
השלכות אכיפת הרגולציה
לרגולטורים ממלכתיים יש סמכות להוציא צווי הפסקה, עונשים אזרחיים ועונשים פליליים. חלק מהעונשים הללו עלולים להפעיל הוראות פסילה של "גורם רע", דבר שיפריע לפעילויות גיוס הון עתידיות של המנפיק.
ההיסטוריה הרגולטורית של אלבמה מספקת גם תובנות לגבי אכיפה נגד נושאי משרה ודירקטורים של מנפיקים שלא נרשמו כסוכנים כאשר נדרש. בפעולת אכיפה בשנת 2010, אלבמה הוציאה צו הפסקת פעילות עקב אי רישום של דירקטור כסוכן במדינה.
צו ההפסקה מציין כי סעדים מנהליים אפשריים אחרים עשויים לכלול קנסות כספיים ומניעה קבועה מהשתתפות בכל פעילות הקשורה לניירות ערך במדינה. באריזונה, סעיף 44-1842 בחוקים המתוקנים של אריזונה קובע כי מכירת ניירות ערך על ידי מנפיק שלא נרשם כסוחר במדינה מהווה עבירה פלילית מסוג 4. עבירות פליליות מסוג 4 כרוכות בעונש מאסר מינימלי של שנה וחצי ומקסימום של שלוש שנים.
ביישום חוק מרטין, תחת סעיף 352-i, קבעה ניו יורק כי אי רישום כסוחר ניירות ערך בעת ביצוע הצעה או מכירה של ניירות ערך במדינה יכול להיחשב כנוהג הונאה. למרות שהם נחשבים לנוהג הונאה, רוב הצווים כרוכים בקנס והוראות להירשם כסוחר במדינה.
פלורידה רואה בכל מעשה המפר את חוק ניירות הערך והגנת המשקיעים שלה כעבירה פלילית מדרגה שלישית לפי סעיף 517.302 משרד הרגולציה הפיננסית של פלורידה פרסם סקירה מועילה של הנחיות המשמעת שלו לאי ציות לחוקים או כללים המסדירים את הרישום והפעילות של סוחרי מנפיקים. בהתבסס על שיקול דעתו של חומרת ההפרה, אי רישום כסוחר מנפיק עשוי פשוט להנפיק הודעה על אי ציות, או לכלול קנס של 2 עד 2,000 דולר, השעיה של היכולת להירשם כסוחר מנפיק במדינה, או אפילו מניעה מוחלטת מרישום כסוחר מנפיק.
על מנפיקים להיות מודעים לכך שהשעיות של היכולת להירשם כמנפיק-סוחר או כסוכן, או איסורים על רישום, מהווים אירועים הפוסלים במסגרת כלל "הגורם הרע" של ה-SEC. משמעות הדבר היא שבעוד שההשעיה או האיסור בתוקף, המנפיק יהיה מפסול משימוש בכלל 506 של תקנה D, תקנה A או תקנה CF. כל פעילות מכירה שתימשך בזמן שהפסילה בתוקף תהווה הפרה של סעיף 5 לחוק ניירות הערך, מה שמוביל לאחריות נוספת ולפסילות נוספות במסגרת כלל "הגורם הרע" של ה-SEC.
יתר על כן, הפרה של כללי רישום סוחרי מנפיקים בניו יורק מוגדרת כפרקטיקה הונאה, אשר מביאה לפסילת "שחקן רע" למשך 10 שנים.
סעדים אזרחיים למשקיעים
בנוסף, מנפיקים עשויים להיות אחראים כלפי משקיעים בגין אי רישום כסוחר במידת הצורך. בדרך כלל, משקיע הרוכש נייר ערך ממנפיק הנדרש להירשם כסוחר או שנושא משרה או דירקטור יירשם כסוכן, אך לא נרשם כך, רשאי לתבוע ביטול או פיצויים. קונה יבקש ביטול כאשר נייר הערך עדיין ברשותו, ויבקש פיצויים אם הרוכש היה מכור לנייר הערך.
במקרה של הנפקה לפי תקנה A שבה נזילות מוגבלת, סביר להניח שההתחייבות תהיה ביטול. ביטול דורש מהמנפיק לאפס את העסקה כולה עם הרוכש. בעיקרון, למשקיע יש זמן התיישנות של שנתיים או שלוש (בהתאם לחוק ההתיישנות) לקבלת החזר ההשקעה כולה, בתוספת ריבית. עבור חברה בשלב מוקדם הסובלת ממחסור במזומנים, החזרת כל הכספים שהושקעו עלולה להיות אירוע סיום חברה.
סעיף 44-2001 לחוקים המתוקנים של אריזונה קובע כי עסקאות של סוחרי מנפיקים לא רשומים וסוכניהם ניתנות לביטול לפי בחירת הרוכש. עם ביטול העסקה, הרוכש זכאי לקבל החזר של כל התמורה ששולמה למנפיק, בתוספת ריבית, הוצאות משפט ושכר טרחת עורך דין.
באופן דומה, בפלורידה, סעיף 517.211 קובע כי כל מכירה שבוצעה כאשר המנפיק מפר את דרישות הרישום שלו כמנפיק-סוחר, עשויה להתבטל כבחירת הרוכש, בתוספת ריבית ושכר טרחת עורך דין.4 פלורידה הולכת רחוק יותר וקובעת כי כל בעל שליטה במנפיק המעורב בביצוע המכירה אחראי יחד ולחוד כלפי הרוכש. סעיף 33(a)(1) לחוק ניירות הערך של טקסס קובע כי כל אדם המציע או מוכר ניירות ערך תוך הפרת סעיף 12, המחייב רישום מנפיק כסוחר עבור אותן הצעות שאינן פטורות, אחראי כלפי רוכש נייר הערך.
סיכום
התיקונים האחרונים של ה-SEC לתקנה A מספקים הזדמנויות מוגברות לחברות לבצע הצעות ומכירות של ניירות הערך שלהן ישירות למשקיעים ללא שימוש בברוקר-דילר רשום. זאת בעיקר בשל כללי התקשורת הספציפיים לתקנה A המאפשרים תקשורת פתוחה יותר שניתן להשיג בדרכים חדשניות.
תקנה דרג 2 של תקנה א' קובעת גם כן קיצור רישום מדינתי של הצעה ומכירה של נייר הערך, אך אינה מקצרת את כללי המדינה הנוגעים לרישום המנפיק כסוחר, או רישום נושאי משרה או דירקטורים של המנפיקים כסוכנים. בעוד שרוב המדינות אינן דורשות דרישת רישום כזו, מדינות אריזונה, פלורידה, נברסקה, ניו יורק, דקוטה הצפונית וטקסס דורשות רישום של המנפיק כסוחר ניירות ערך ורישום סוכן מקביל. בנוסף, מדינות אלבמה, ניו ג'רזי, נבאדה וושינגטון דורשות רישום של נושאי משרה ודירקטורים המבצעים פעילויות מכירה כסוכנים של המנפיק.
אי רישום היכן שנדרש כרוך בתוצאות שעלולות להיות חמורות. למדינות יש סמכות להגיש דרישות להפסקת השקעה, להטיל קנסות או להורות על השעיות או איסורים על השתתפות בפעילות הקשורה לניירות ערך במדינה. כל השעיה או איסור נחשבים כ"מעשה רע" על פי כלל "הגורם הרע" של ה-SEC, ובכך פוסלים את המנפיק מלהסתמך על תקנה D, תקנה A או תקנה CF. מנפיקים גם עומדים בפני אחריות כלפי משקיעים בודדים אשר תהיה להם הזכות לדרוש ביטול ההשקעה.
למידע נוסף צרו קשר:
משרד: 703 548 7263
שרה הנקס: [מוגן בדוא"ל]
אנדרו סטפנסון: [מוגן בדוא"ל]
CrowdCheck אינו משרד עורכי דין, והאמור לעיל אינו מהווה ייעוץ משפטי. תוכן תזכיר זה עשוי להשתנות ככל שיתפתחו עמדות רגולטוריות ויתוקנו חוקים. אנא פנו לעורך הדין שלכם בנוגע לכל אחד מהנושאים הנדונים כאן.
©CrowdCheck, Inc., 2017