המדריך שלנו לדוקטרינת האינטגרציה, ההבדלים בין שני הפטורים, וחוק 152 של ה-SEC
האם אתה יכול לעשות את שניהם בבת אחת?
תשובה קצרה: כן - אבל בזהירות. אם שתי ההנפקות מטופלות בצורה שגויה, הרגולטורים יכולים להחליט ש"שתי" ההנפקות שלכם הן למעשה הצעה אחת. טעות זו עלולה לעלות לכם בפטור לחלוטין, ולשים אתכם בסיכון של מכירת ניירות ערך לא רשומים.
מדריך זה מכסה ארבעה דברים: דוקטרינת האינטגרציה, מבחן חמשת הגורמים הקלאסי המשמש ליישומה, ההבדלים העיקריים בין סעיף 506(b) לסעיף 506(c), ותיקון "כלל 152" של ה-SEC משנת 2020 המעניק למנפיקים נתיב בטוח יותר להפעלת שניהם בו זמנית.
מהי דוקטרינת האינטגרציה?
חשבו על זה כעל כלל נגד רמאות. ה-SEC לא רוצה שחברה תתחמק מדרישות הרישום על ידי פיצול הנפקה גדולה אחת למספר הנפקות קטנות יותר, שכל אחת מהן מתאימה מבחינה טכנית לפטור שלא היה חל אם היו בוחנים את כל העניין יחד.
העיקרון הכללי הוא פשוט:
- הצעה שמתחילה באופן פרטי חייבת להסתיים באופן פרטי.
- הצעה שמתחילה תחת פטור אחד חייבת להסתיים תחת אותו פטור.
ישנם כמה יוצאים מן הכלל לכלל כללי זה, שהחשוב שבהם - כלל 152 - מכוסה בהמשך מדריך זה.
מבחן חמשת הגורמים ההיסטורי
רגולטורים בחנו באופן מסורתי חמישה גורמים כדי להחליט האם יש להתייחס לשתי הצעות כהצעה משולבת אחת:
- האם הם חלק מאותה תוכנית מימון כוללת?
- האם הם מוכרים את אותו סוג של ניירות ערך?
- האם המכירות מתרחשות בערך באותו הזמן?
- האם המנפיק מקבל את אותה תמורה עבור שניהם?
- האם הכסף משמש לאותה מטרה כללית?
אם רוב אלה מצביעים על "כן", שתי ההצעות נמצאות בסיכון של שילוב וטיפול כאחת.
506(b) לעומת 506(c): ההבדלים העיקריים
| כלל 506 (ב) | כלל 506 (ג) | |
|---|---|---|
| פרסום / שידול כללי | לא מורשה | מותר |
| מי יכול להשקיע | משקיעים מוסמכים ללא הגבלה, ועוד עד 35 משקיעים "מתוחכמים" שאינם מוסמכים | משקיעים מוסמכים בלבד |
| אימות סטטוס המשקיע | משקיעים מאשרים את עצמם | על המנפיק לנקוט בצעדים פעילים של צד שלישי כדי לאשר את הסטטוס המוסמך |
למה זה חשוב להפעלת שניהם בו זמנית
דרך נפוצה היא להתחיל עם העלאה במסגרת תוכנית 506(b) ולאחר מכן לעבור לתוכנית 506(c). החלק המסובך הוא לעשות את שניהם בו זמנית.
אם דוקטרינת האינטגרציה חלה, החוק מחיל את ההצעה שיש לה את הכללים המחמירים יותר - במקרה זה, סעיף 506(b). משמעות הדבר היא שכל פרסום שנעשה במסגרת ההצעה "506(c)" עלול להיראות פתאום כשידול כללי בלתי חוקי במסגרת כללי 506(b), מה שמעמיד את הפטור עבור ההצעה המשולבת כולה בסכנה.
התיקון: כלל 152 של ה-SEC (כלל "ההרמוניזציה" משנת 2020)
בשנת 2020, ה-SEC הציגה את כלל 152 במיוחד כדי לטפל בתחום האפור הזה. הרעיון המרכזי, במילים פשוטות:
שתי הצעות לא ישולבו אם, בהתבסס על העובדות והנסיבות, פטור זמין באופן עצמאי עבור כל אחת מהן.
שני דברים פרקטיים הופכים את זה למוצלח:
- שמרו על ניקיון ההנפקה 506(b). כל עוד המנפיק מקיים קשר אמיתי, קיים ומהותי עם משקיעי 506(b) שלו ונמנע מכל שידול כללי להנפקה זו, הוא נשאר מוגן - גם כשהוא מפרסם בו זמנית גיוס נפרד של 506(c).
- חיץ של 30 יום. כל הנפקה שמתחילה יותר מ-30 יום לפני או אחרי הנפקה אחרת לא תשולב איתה. זהו שיפור משמעותי: לפני כלל 152, מנפיקים היו זקוקים למרווח של 90 יום בין הנפקות כדי למנוע אינטגרציה.
מגבלה חשובה: לא ניתן להשתמש ב"נמל הבטוח" של כלל 152 כפתרון עוקף לניהול שקט של שידול כללי במסגרת מה שאמור להיות עסקה ללא שידול לפי סעיף 506(b). עשיית דבר זה עדיין מסתכנת באובדן הפטור ובמכירה בלתי חוקית של ניירות ערך לא רשומים.
שורה תחתונה
כן, מנפיק יכול להפעיל בו זמנית הצעות 506(b) ו-506(c). כדי לעשות זאת בבטחה:
- שמרו על הפרדה אמיתית בין שני מאגרי המשקיעים והתקשורת
- לעולם אל תתנו לשידול שיווק לגעת במאגר המשקיעים 506(b)
- השתמשו במאגר של 30 יום אם משיקים את ההיצע בסמוך אליו
- תעד את הקשרים המהותיים והקיימים שמאחורי העלאת החוב במסגרת 506(b)
סיכום זה נועד למטרות מידע כלליות ואינו מהווה ייעוץ משפטי. על מנפיקים להתייעץ עם יועצים לניירות ערך לפני בניית הנפקות מקבילות.
Manhattan Street Capital אינה משרד עורכי דין, שירותי הערכת שווי, חתם, ברוקר-דילר או פורטל מימון המונים לפי Title III, ואיננו עוסקים בפעילויות הדורשות רישום כזה. איננו מספקים ייעוץ בנוגע להשקעות. Manhattan Street Capital אינה בונה עסקאות. אין לפרש עצה כלשהי מצוות Manhattan Street Capital כתחליף לייעוץ מספקי שירותים במקצועות אלה. כאשר רוד טרנר מספק ייעוץ, הוא מבוסס על תצפיותיו לגבי מה עובד ומה לא מנקודת מבט שיווקית בהנפקות מקוונות. רוד אינו אומר לקהל מה לעשות או כיצד לעשות זאת. הוא מייעץ לקהל מה צפוי להיות משווק באופן חסכוני באינטרנט. הבחירות בכל ההיבטים של הצעות החברות נעשות על ידי החברות המציעות את ההצעות.
רוד טרנר
רוד טרנר הוא המייסד והמנכ"ל של Manhattan Street Capital, שירות הון הצמיחה מספר 1 עבור סטארט-אפים בוגרים וחברות בינוניות לגיוס הון באמצעות Regulation A+. טרנר מילא תפקיד מפתח בבניית חברות מצליחות, ביניהן Symantec/Norton (SYMC), Ashton Tate, MicroPort, Knowledge Adventure ועוד. הוא משקיע מנוסה שבנה עסק הון סיכון (Irvine Ventures) וביצע השקעות אנג'ל ומזנין בחברות כמו Bloom, Amyris (AMRS), Ask Jeeves ו-eASIC.
